职工咨询

　　我是一单位无固定期限劳动合同制职工， 去年12月因遭他人诬陷，被刑事拘留。单位得知消息后，以此为由于今年1月份给我寄来了单方面解除劳动合同通知书。接着，经审查，我没有犯罪事实也没有实施犯罪行为，被公安机关送回来。我要求单位继续履行劳动合同，并补发我被羁押期间的工资，单位不同意。我想知道，我在羁押期间，单位是否可以解除我的劳动合同？我因被错误羁押造成的经济损失谁来担责？

　　以法答疑

　　法律规定，职工被依法追究刑事责任的，用人单位可以解除劳动合同，而在被刑事拘留、逮捕待审查期间，单位不可以解除劳动合同，除非单位规章制度有明确规定，且规章制度的制定是合法的。本案中，你还在羁押期间，单位可视为劳动合同履行过程中出现了可以中止的情形，而不应该直接就解除合同，除非单位规章制度有明确规定，否则，单位应承担违法解除劳动合同的赔偿责任。而你被错误羁押期间的损失，应按照国家赔偿法规定主张国家赔偿。

　　法条链接

　　1、《中华人民共和国劳动合同法》

　　第三十九条 劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：

　　（六）被依法追究刑事责任的。

　　2、江苏省劳动合同条例

　　第三十条 有下列情形之一的，劳动合同可以中止：

　　(二)劳动者因涉嫌违法犯罪被限制人身自由的；

　　劳动合同中止期间，劳动关系保留，劳动合同暂停履行，用人单位可以不支付劳动报酬并停止缴纳社会保险费。劳动合同中止期间不计算为劳动者在用人单位的工作年限。

　　劳动合同中止情形消失，除已经无法履行的外，应当恢复履行。

　　3、《关于贯彻执行(劳动法)若干问题的意见》

　　第28条规定，劳动者涉嫌违法犯罪被有关机关收容审查、拘留或逮捕的，用人单位在劳动者被限制人身自由期间，可与其暂时停止劳动合同的履行。暂时停止履行劳动合同期间，用人单位不承担劳动合同规定的相应义务。劳动者经证明被错误限制人身自由的，暂时停止履行劳动合同期间的劳动者的损失，可依据《中华人民共和国国家赔偿法》要求有关部门赔偿。如果劳动者最后被判决依法追究刑事责任的，用人单位可以与其解除劳动合同，且不用支付经济补偿金。

　　特别提示

　　刑事拘留、逮捕是在一定时期内剥夺犯罪嫌疑人、被告人的人身自由并予以羁押的强制措施，被拘留、逮捕的人并不一定都会被追究刑事责任，是否构成犯罪并被追究刑事责任要经过司法机关的认定。所以，在最后的认定结果没有出来前，单位应选择适用劳动合同中止的条款，若急于行使单方面解除权，就要承担违法解除的责任，除非单位的规章制度有规定。

　　在此提醒用人单位，在员工被刑事拘留、逮捕的情形下，首先要确认员工被限制人身自由的事实，注意收集是否构成犯罪并依法被追究刑事责任的依据，在行使单方面解除权的时候，还要将情况通知工会，否则，都可能承担违法解除的赔偿责任。

　　（连云港市总工会 易怀丽）